Залог на дял в уставния капитал на LLC: регистрация, рискове, последствия. Какви са опасностите от залагане на дял в уставния капитал на LLC и как да ги избегнете?

Залогът на дял в LLC е мярка за гарантиране на изпълнението на граждански задължения. Например, компания взема заем от банка, която от своя страна, в допълнение към залог на имущество и лична гаранция, изисква дългът на собственика на такова LLC да бъде формализиран. В тази статия ще разгледаме как да съставим договор за залог за дял в LLC.

Какво е обезпечение?

Залогът е средство за обезпечаване изпълнението на задължение. Първоначално възниква самото задължение (например плащане на определена парична сума). В този случай залогодателят може да бъде както главният длъжник по това задължение, така и всяко трето лице.

За да може LLC да заложи дял, уставът на това дружество не трябва да забранява прехвърлянето на дял като залог на трета страна. Дори и да има само един участник в обществото.

Решението за залагане на дял се взема с решение на учредителите на осн Повече ▼гласове, с изключение на гласа на учредителя, който планира да заложи своя дял. Гласът му не трябва да се зачита. Ако в обществото има само един участник, тогава той взема решението самостоятелно.

Договор за залог на дял в LLC

След изготвяне на договор за залог на акции, той трябва да бъде нотариално заверен. След това информацията за споразумението се вписва в Единния държавен регистър на юридическите лица.

важно!За сключване на споразумение не се изисква независима оценка на дела в LLC. Страните по споразумението оценяват своя дял самостоятелно, като вземат предвид действителната му стойност.

Ако длъжникът не изпълни задълженията си, кредиторът може да възбрани обезпечението. В същото време заемодателят трябва да има увереност, че акцията и LLC ще бъдат толкова ликвидни, колкото при регистриране на акцията като обезпечение. Съответно има някои ограничения:

И залогодателят, и заложният кредитор имат право да упражняват правата на участник в LLC.

Тъй като при залог на дял от LLC, корпоративните права на участник се прехвърлят на заложния кредитор, самият кредитор участва в събранията на участниците в LLC вместо него. В същото време той има право да гласува, когато взема някои решения или да ги взема индивидуално, ако LLC има само един участник. Решенията, които ипотекарният кредитор има право да взема, включват следните въпроси:

• чрез увеличаване Уставният капитално за сметка на приноса на нов участник, тъй като в този случай делът на участниците в LLC ще бъде значително разреден;
• за одобрение на големи транзакции по въпросите на намалението нетни активи, отчуждаване на недвижими имоти, което в крайна сметка може да доведе до фалит;
• при смяна на директора на LLC на лице, което не се контролира от участника;
• за реорганизация или отделяне на дружеството към трето лице.

важно!За да се избегнат подобни ситуации, договорът за залог на дял в LLC трябва да съдържа следната информация: „корпоративните права на член на Дружеството продължават да се упражняват от залогодателя“.

Когато правата на член на Дружеството се упражняват от заложния кредитор, задължението на директора е да уведоми заложния кредитор за събранията на участниците, а именно мястото и часа на тяхното провеждане, както и дневния ред. Протоколът от събранието се подписва от залогодателя заедно с други участници в LLC.

Ако Дружеството не уведоми заложния кредитор за среща, на която ще се вземе решение без негово съгласие, тогава заложният кредитор има право да го оспори в съда.

Важно е да не пропускате този момент, тъй като неправилното използване на обезпечение може да доведе до загуба на контрол върху бизнеса. Важно е в договора да се предвидят всички права на залогодателя и заложния кредитор.

Залогодателят няма право да отчуждава залога без съгласието на заложния кредитор, освен ако това е предвидено в договора или закона.

Цялата информация за залога се отразява в Единния държавен регистър на юридическите лица; съответно член на дружеството няма право да продава, дава или обменя дял и да напуска LLC без съгласието на притежателя на залога. Сделка като залог на дял подлежи на нотариална заверка, при която нотариус проверява споразумението и изисква писменото съгласие на заложния кредитор.

Залогът на дял в LLC се запазва в случай на прехвърляне на дял на друго лице, включително прехвърляне на правоприемник.

Прекратяване на гаранцията

За пълното изплащане на обезпечението премахването на обезпечението не е достатъчно. Важно е да изчистите вписването в Единния държавен регистър на юридическите лица относно тежестта на акцията. Това може да стане или въз основа на заявление от ипотекарния кредитор (формуляр № P14001), или чрез съдебно решение. Заявлението се подписва от заложния кредитор, чийто подпис е нотариално заверен. Следователно няма да е възможно да се изключи информация от Единния държавен регистър на юридическите лица без ипотекарния кредитор.

Срокът за подаване на такова заявление не е ограничен от закона. Но може да се запише в договора за обезпечение. Ако заложният кредитор не бърза да подаде такова заявление или изобщо откаже да го подаде, залогодателят може да сезира съда за принудително подаване на заявление за погасяване на задължението.

Възбрана на заложен дял в ООД

Ако длъжникът не изпълни обезпеченото със залога задължение, залогодателят подава молба за възстановяване на заложената част. Това може да стане с решение на съда. Договорът за залог може да съдържа и процедура за извънсъдебно събиране, но на практика тази процедура е доста сложна, тъй като включва преминаване през много административни процедури. Затова е по-добре да се прилагат наказания чрез съда.

Жалбата на заложния кредитор до съда за възстановяване на заложената част не гарантира прехвърлянето на тази част в негова собственост. Например, ако има повече от един участник в LLC, тогава останалите участници могат да платят на ипотекарния кредитор стойността на дела или част от него въз основа на размера на дълга. Плащането трябва да се извърши в рамките на 3 месеца след подаване на молба за събиране на дела.

Какво друго трябва да бъде включено в договора за залог на акции?

Важно е споразумението за залог на дела на LLC да предвижда и механизъм за продажба на дела в залога. Можете да направите това по следните начини:

• При получаване на дела в собственост на заложния кредитор на цената, предвидена в договора;
• При продажба на обезпечението на друго лице на или над пазарната цена, като същевременно се задържа от постъпленията дългът, обезпечен с продаденото обезпечение.

важно! Изброените методи за продажба на дял са възможни само ако ипотекарят е юридическо лице или предприемач.

Когато е невъзможно да се събере дял

Невъзможно е да се възбрани дялът на LLC, ако са изпълнени две условия:

• Периодът на забавяне е по-малък от 3 месеца;
• Изискванията на заложния кредитор са несъразмерни на стойността на дела в залога. Това условие е подходящо, ако стойността на неизпълненото задължение е по-малка от 5% от пазарната стойност на акцията.

Например, ипотекарният кредитор е поискал възстановяване на дял, чиято стойност е над 3 милиона рубли. Неизплатеният дълг е равен на 200 хиляди рубли. В този случай на ипотекарния кредитор може да бъде отказано възбрана върху дела, тъй като размерът на дълга е очевидно несъизмерим със стойността на обезпечението.

По този начин договорът за залог на акции е гаранция за обезпечаване на дълга на кредитополучателя. Въпреки това, след като реши да сключи такова споразумение, е важно да се вземат предвид някои нюанси за успешното изплащане на дълга, както и нормалното прекратяване на залога.

Залогът на дял от уставния капитал на LLC често се счита от кредиторите за ликвиден актив и добра гаранция за изпълнение на задължение. Залагането на дял или част от него е право на участниците в ООД, залегнало в Закона за търговските дружества. ограничена отговорност. Като се вземат предвид тези обстоятелства, споразумението за залог на дял в LLC стана широко разпространено в практиката както на юридически, така и на физически лица, които са собственици (участници) на такива дружества.

Използване на обезпечение на акции на практика

Залогът на дял в дружество се използва на същото основание като залогът на друго имущество или имуществени права, въпреки че се използва по-рядко от, да речем, залогът на недвижими имоти, автомобили, оборудване и друго подобно имущество. Това обикновено е свързано с ниска оценка на дела или част от него. Но ако активът е високо оценен, отговаря на размера на задължението и е в състояние да осигури изпълнението му, тогава той със сигурност ще представлява интерес за кредитора, включително банката, когато става въпрос за получаване на заем.

Кредитор-ипотекарен кредитор може да бъде:

1. Други участници в LLC. В този случай няма ограничения за залога и не се изисква одобрение на емисията в рамките на Компанията.
2. Трети лица. Тук обикновено говорим за банка кредитор, юридическо или индивидуален, готов да предостави заем, както и частни договорни отношения, при които дял може да служи като ефективно обезпечение на задължения. При сделки с трети лица залогът не е безусловно право. Може да бъде пряко забранено от устава и в този случай е невъзможно, а при липса на забрана е необходимо съгласието на другите участници в LLC с положително решение, взето с най-малко мнозинство.

Отделен въпрос е залогът на един дял в LLC. В този случай всъщност целият бизнес е обезпечение, което е изпълнено с отстраняването му от собствеността на единствения участник. Това е най-рисковата сделка, но е възможна. Обикновено по този начин собственикът на бизнеса възнамерява да привлече инвестиции или друг вид външно финансиране към компанията, в която единственият дял в LLC е сериозна гаранция и застраховка за инвеститора или кредитора. Тъй като в дружеството няма други участници и уставът може да бъде променен, ако е необходимо, решението за залога се взема от единствения участник. По подобен начин се разглежда и залогът, чийто предмет са няколко дяла, обикновено съставляващи значителна част от уставния капитал - около 50%, понякога 50% + 1% - с цел получаване на предимство за съдружник или инвеститор в контрола и управлението на компанията.

Залогът на единична акция или акция(и) от 51% или повече потенциално води до загуба на корпоративни права и контрол върху бизнеса. По подразбиране това следва от разпоредбите на Гражданския кодекс на Руската федерация относно залога, чийто предмет са правата на собственост. Подобно развитие на ситуацията може да бъде предотвратено само от условията на договора, но в този случай рисковете на кредитора се увеличават и той може да не се съгласи да намали правомощията си в сравнение с предвидените в закона.

Вписване и вписване на залог на акции

Процедурата за регистриране на залог на ниво Компания изисква:

1. При сключване на сделка между участниците в дружеството, само подписването на съответното споразумение.
2. Когато работите с трета страна:

• проверка на липсата на забрана в устава на дружеството;
• организиране и провеждане на събрание на участниците, при необходимост извънредно, на което ще се разгледа въпросът за даване на съгласие за предоставяне на дял (част от него) като обезпечение;
• подписване на съответното споразумение.

1. При сделка между един участник и трето лице се взема еднолично решение за залога и се подписва договорът.

Освен това процедурата предвижда:

• оценка на обезпечението (дял, част) - по споразумение на страните или със заключение на поканен оценител;
• подготовката и одобрението на договор за залог е един от ключовите етапи, който на първо място помага да се премахнат или сведат до минимум рисковете на страните, а в бъдеще - да се избегнат спорове и негативни последици;
• подписване на договора и нотариална заверка;
• изготвяне от нотариус в рамките на 2 дни от датата на удостоверяване на договора на заявление за промени в Единния държавен регистър на юридическите лица и подаването му в електронна форма до Федералната данъчна служба, където Дружеството е регистрирано в данъчните власти;

Ако споразумението предвижда възникването на залог в бъдеще, нотариусът изпраща до Федералната данъчна служба заявление за извършване на промени в Единния държавен регистър на юридическите лица в рамките на 3 дни от датата на настъпване на условията за възникване на залога.

Копие от заявлението до Федералната данъчна служба, изготвено от нотариус, се изпраща от него на Компанията в рамките на 3 дни от датата на удостоверяване на споразумението. Ако договорът възлага задължението за уведомяване на LLC на една от страните, тогава нотариусът има право да не извършва уведомителни действия от своя страна.

Регистрацията на залог на дялове в LLC от Федералната данъчна служба ще запише датата, от която се счита за валиден. Отмяната на залог също изисква регистрация, която се извършва от Федералната данъчна служба въз основа на съдебно решение или молба на заложния кредитор.

Някои въпроси за организиране и провеждане на среща на участниците

Организиране на събрание, на което се решава въпросът за залагане на дял (част от дял, акции) в Уставният капитал LLC, се извършва в съответствие с устава и установената практика в компанията. Въпросът може да се разгледа на:

1. На следващото заседание като основен или допълнителен въпрос съгласно дневния ред.
2. Извънредно събрание, което се организира въз основа на получено заявление от участник (участници) за даване на съгласие за прехвърляне на дял (част, акции) на трето лице като обезпечение.

Заседанието се провежда присъствено (присъствие и гласуване на всички участници) или в чрез кореспонденция(чрез анкета), ако това е допустимо от хартата.

Залог на дял, свързан със сделка за покупко-продажба

Залогът е едновременно обезпечение и тежест. В някои случаи и двете ценности стават първостепенни: важно е да се гарантира изпълнението на задължението и в същото време да се предотврати загубата на обезпечението.

В практиката на LLC дял (неговата част) става предмет на залог по силата на закона при сделки за покупко-продажба. В този случай, в допълнение към разпоредбите на устава и законите за залога, се прилагат разпоредби, уреждащи процедурата за продажба (възлагане) на акции. Но не безусловно. Залогът на дял в LLC по силата на закона се различава от залога, възникнал по силата на споразумение, както по реда на изпълнение на сделката, така и по нейните последици.

При покупко-продажба на акция тя става обезпечение в случаите, когато сделката е сключена при условия на плащане на кредит (разсрочено, разсрочено), като се осигуряват:

• запазване от заложния кредитор (продавач-член на LLC) на собственост и корпоративни права до изпълнение на условията, даващи на купувача правото да се разпорежда изцяло с придобития дял (обикновено говорим за пълно плащанецена);
• недопускане на разпореждане с дялове до изпълнение на всички задължения по основната сделка - покупко-продажба от страните.

При този вид сделка не става дума за договор за залог, въпреки че условията, свързани с неговия предмет и права, могат да фигурират в договора за покупко-продажба. Когато залогът на дял възниква по силата на закона, разпоредбите на член 22 от Закона за LLC не се прилагат, по-специално изискването за получаване на съгласие за залог от събранието на участниците. Самите сделки за покупко-продажба на акции изискват специални процедури в Дружеството, нотариална заверка и регистрация. Следователно не се поставя допълнителен въпрос за обезпечение. Забраната за обезпечение в хартата няма да се превърне в пречка.

По принцип не е необходимо да се прилага чл. 22 от Закона за LLC се дължи на няколко обстоятелства:

• залогът възниква по силата на закон, а не на договор;
• Участникът в LLC трябва да получи съгласие за залог, докато при сделки за продажба и покупка на дял не той става залогодател, а купувачът на дяла, който към този момент все още не е участник;
• Забраната за обезпечение също се отнася само за участниците в LLC, като ипотекарят не е включен в кръга на такива.

В същото време трябва да се прилагат разпоредбите на Гражданския кодекс на Руската федерация относно залога на права на собственост. И благодарение на тях продавачът на акцията (оттеглящият се член на LLC), като залогодател, запазва цялата пълнота на корпоративните права по подразбиране, докато купувачът не изпълни напълно задълженията си по сделката.

Последици от залагане на дял в LLC

Залог на дял от дружество е залог, чийто предмет е съвкупност от имуществени права (вземания). Ако се ръководим от общото правило по отношение на такъв предмет на залог, тогава всички права на участника в LLC - корпоративни права, както и всички други права, произтичащи от предмета на залог - подлежат на прехвърляне на заложния кредитор.

промяна обща нормаВъзможно е само по споразумение, като ясно се посочва кои права се прехвърлят и кои се запазват от участника в LLC.

Ако залогодателят не изпълни задълженията си, обезпечени с обезпечението под формата на дял в LLC, кредиторът може да възбрани обезпечението. За процедурите по събиране и по-специално продажбата на обезпечение се прилагат същите извънсъдебни или съдебни процедури, както в случаите, когато обезпечението е залог на имущество. Страните отново имат право да променят общите правила, предвидени в Гражданския кодекс на Руската федерация, чрез условията на договора или допълнително споразумение.

Рискове при залагане на дялове в LLC

Залогът на дялове от капитала на LLC винаги е риск не само за залогодателя, но и за Дружеството.

Предоставяйки своя дял (част от него) като обезпечение, участникът в LLC носи лична отговорност към притежателя на залога, която, ако обезпечението не покрива задължението, ще се разпростре върху другото имущество на участника. В същото време в корпоративното право и съдебна практикаЗалогът на дял се разглежда от съвсем различни гледни точки - като вероятност от загуба на част или потенциално целия контрол върху бизнеса. Отрицателните последици включват и възможното преразпределение на дялове, свързано със загубата на залога от участника, неговото оттегляне или намаляване на дела.

В дружествата, които са малки по стойност на активите и броя на участниците, обезпечението за акции обикновено се използва по същия начин, както и другите обезпечения. Например, участник иска да изтегли заем или заем за лични или бизнес цели, като му предостави обезпечение. IN големи компаниизалозите на акции се практикуват за по-мащабни цели, често в интерес на целия бизнес, а не на участника-собственик на дела. Пример би бил инвестиционни проекти, голямо банково финансиране, изграждане на стратегически отношения с партньори, опции за продажба на дялове, корпоративни споразумения и други сделки.

Също така се случва залогът да е „опаковка“ на сделка с акции, която помага или да се заобиколят определени формалности, или да се изгради правна защита на определени интереси. И тук е критично важно да се обмисли всичко до най-малкия детайл - така че транзакцията да премине ефективно и да не бъде оспорена, по-специално въз основа на фиктивност или въображаемост, както и за предотвратяване Отрицателни последициза бизнес.

Има само един начин да се защитите - да обмислите подробно всички права и задължения на страните по договора. Трябва да се има предвид, че освен ако не е посочено друго в споразумението, основните права върху дял в LLC се прехвърлят по подразбиране на заложния кредитор (кредитор). Като минимум участникът няма да може да се разпорежда с дела. Но освен ако не е предвидено друго в споразумението, той също ще загуби други права, предимно корпоративни: правото да участва в управлението на LLC, да взема подходящи решения и да получава дивиденти от акцията.

Правните спорове, свързани със залог на дялове в LLC, не са необичайни, но рисковете са по-опасни:

• загуба на контрол върху компанията;
• враждебно поглъщане на компания от кредитор;
• довеждане на LLC до фалит;
• дълги и скъпи съдебни спорове, които могат да нарушат нормалната дейност на компанията и да я съсипят.

Предвиждайки вероятността от подобни действия, много LLC установяват забрана за залагане на дял (част от него) в LLC. Той не може да бъде заобиколен, освен ако не бъдат направени промени в хартата.

Договорите за залог на дялове в LLC се сключват за обезпечаване на материални задължения от всякакъв характер. В случай, че длъжникът не погаси дълга през фиксирано време, кредиторът получава правото да го възстанови чрез продажбата на заложеното имущество, докато продажбата на заложеното имущество трябва да се извърши по реда, определен от закона. Законодателството позволява сключването на договори за залог на акции с юридически лица, предприемачи и граждани. Залогодател може да бъде самият длъжник или всяко друго лице, което желае да обезпечи задълженията му.

Регламенти

Залогът на дял от уставния капитал на дружеството се извършва съгласно правилата, установени в клауза 11 на чл. 21, чл. 22 Федерален закон № 14. В съответствие с тях това споразумение трябва да бъде нотариално заверено. Залогът на дела на участник в LLC е възможен само ако е платен. Ако, когато възникне необходимост от извършване на сделка, тя не е напълно платена, учредителят има право да издаде залог на част от дела, който съответства на направения принос.

Трябва да се подчертае, че участниците в LLC имат право да включат в устава забрана за сключване на тези споразумения. Може да има и специална процедура за регистриране на залог на дял в LLC. Процедурата за сделка с трета страна съгласно устава на LLC може да предвижда задължително получаване на съгласие от всички участници в компанията. Решението за провеждането му се взема на общото събрание, което се потвърждава с изготвянето на протокол. След сключване на споразумение за залог на дял от уставния капитал, организацията може да поеме отговорност за задълженията на длъжника, ако залогът се съгласи с това. Това ще позволи на компанията да избегне необходимостта да приеме трета страна като основател. Плащането на дълга към кредитора е основание за прехвърляне на собствеността върху дела или съответната му част към дружеството.

Ако споразумението е сключено между участниците в LLC, не е необходимо да се получава съгласието на други участници.

След това нотариално се заверява договорът за залог на дела в уставния капитал на LLC. Страните трябва да предоставят съответните документи.

Процедурата за залагане на дял от LLC

По същия начин се извършва залогът на дял от LLC на трето лице (юридическо и физическо), както и на участник в дружеството.

1. Нотариусът проверява предоставените документи и се уверява, че страните имат право да сключат сделката.
2. Ако не бъдат открити нарушения, той изготвя проект на споразумение и го регистрира по предписания начин.
3. След това се заверява заявлението за промени в Единния държавен регистър на юридическите лица. Той трябва да бъде подписан лично от страните по сделката.
4. След това нотариусът подава документи до Федералната данъчна служба за въвеждане на информация за сделката в Единния държавен регистър на юридическите лица.

Нотариусът заверява договора за залог на дял от уставния капитал на цена, която се състои от тарифата и стойността на извършената правна и техническа работа.

Залог на дялове и дялове в бизнес дружествав нашия арсенал, като правило, той се използва като един от елементите за „опаковане“ на отношенията с партньори, фиксиране на споразумения при привличане на финансиране от трети страни, включително банкиране, заедно с корпоративно споразумение, опция за продажба на дялове в LLC и други. По своята гражданскоправна същност това е мярка за осигуряване изпълнението на задълженията. В същото време особеностите на предмета на залога под формата на акции и акции, както показва практиката, могат да доведат до загуба на контрол върху собствеността върху целия бизнес, за което ние, разбира се, не можем да мълчим.

Основната разлика между залог на акции и залог на акции по Гражданския кодекс е следната:

при залагане на акции всички акционерни права се запазват от залогодателя (освен ако не е посочено друго),

при залагане на акции всички права по подразбиране принадлежат на заложния кредитор (освен ако друго не е предвидено в договора).

Липсата на необходимото внимание на такива нюанси може да създаде значителни проблеми.

Залогът на дялове (акции) в LLC и JSC е мярка за гарантиране на изпълнението на граждански задължения. Например, кредитираща банка, като обезпечителна мярка, освен залог на имущество и лична гаранция, може да поиска и залог на дялове (акции) на собствениците в основната компания. В същото време залогът има и друга важна функция - при структуриране на бизнес, залогът на дялове в дружество с ограничена отговорност (дялове в акционерно дружество) е един от елементите за правно „опаковане“ на отношенията с партньори, фиксиране на споразумения при привличане на небанково финансиране от трети страни.

Както всеки друг инструмент, залогът на акции и дялове има своите характеристики, силни страни и слаби страни, което трябва да разберем.

Малко теория. Как работи гаранцията?

Залогът е типично средство за обезпечаване на изпълнението на задължение. Следователно първоначално трябва да има задължение за плащане на определена сума Пари, прехвърляне на имущество и т.н. В този случай ипотекарят може да бъде не само кредитополучателят, но и трето лице, което не е длъжник по основното задължение (клауза 1 от член 335 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

За да регистрирате залог на дял в LLC Устав на компанията не трябва да съдържа разпоредби, забраняващи прехвърлянето на акции като обезпечение на трето лице(клауза 1, член 22 от Федералния закон „За LLC“). Това изискване трябва да се спазва и при залог на дял в дружество с един участник.

Решението за съгласие за прехвърляне от член на Дружеството на неговия дял като обезпечение на трето лице по закон се взема с мнозинство от всички членове на Дружеството. В този случай гласът на участника, възнамеряващ да заложи своя дял, не се взема предвид при гласуването. В дружество с един участник решението за одобряване на залог на дял се взема от самия участник.

Споразумението за залог на дял в дружество подлежи на задължителна нотариална заверка, след което информацията за него се вписва в Единния държавен регистър на юридическите лица. Там можете да видите залогодателя, основанието (датата на основния договор) и датата на въвеждане на информация за залога.

В АДпрехвърлянето на акции като обезпечение на трето лице се извършва без съгласието на останалите акционери и самото дружество. Информацията за обременяване на акции със залог се вписва в регистъра на акционерите и се отразява от регистратора съгласно лична сметказалогодателя въз основа на заповед за залог, подписана от залогодателя и заложния кредитор. 1 В същото време регистраторът открива лична сметка в регистъра на заложния кредитор. Записът за обременяване на дялове със залог съдържа следните данни: информация за залогодателя, всички данни, съдържащи се в заповедта за залог, включително подробности за договора за залог, условия на залога (установени ограничения, процедура за разпореждане с акции и др. ).

Информацията за залог на акции не е отразена в Единния държавен регистър на юридическите лица и съответно не е видима за трети страни.

важно!Да сключи договор за залог независима оценкане е необходимо да притежавате акции/акции в Дружеството. Страните могат да ги оценяват по свое усмотрение. Но във всеки случай тя не трябва да бъде по-ниска от действителната стойност на дела/акциите, тъй като запорът върху тях се извършва на тази стойност към момента на запора.

Ако длъжникът не изпълни задължението си, кредиторът има право да възбрани обезпечението. Преди това обаче той иска да е сигурен, че този дял/акции, както и самата компания, ще останат толкова ликвидни и финансово стабилни, колкото е очаквал при вземането на дела като обезпечение.

За тази цел законът предвижда редица ограничения за залогодателя:

Първо, правата на участник/акционер в дружество могат да се упражняват от залогодателя или заложния кредитор.

Когато залагате дялове в LLC, общо правило, корпоративните права на участника се прехвърлят на заложния кредитор.Това означава, че кредиторът, вместо залогодателят, участва в общите събрания на участниците в дружеството. Така заложният кредитор може да гласува за приемането на решение или да взема решения индивидуално, ако дружеството има един участник:

при увеличаване на уставния капитал поради приноса на трета страна, в резултат на което делът на участник в дружеството може да бъде значително намален;

за одобрение на големи сделки, насочени към намаляване на нетните активи на дружеството, отчуждаване на недвижими имоти, дялове в дъщерни дружестваи други неща, които могат да доведат компанията до фалит:

решение за смяна на директора на Дружеството с друго трето лице, което не се контролира от участника;

решения за реорганизация, включително отделяне на дружество с активи към трета страна.

За да се избегне това, договорът за залог на дял в LLC трябва да предвижда, че корпоративните права на член на дружеството продължават да се упражняват от залогодателя.

За разлика от ООД, при залагане на дялове в АД правата на акционера съгласно закона продължават да се упражняват от залогодателя, т.е. акционера. Освен ако, разбира се, в договора не е предвидено друго състояние на нещата (клауза 2 на член 358.15 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Ако заложният кредитор упражнява правата на участник/акционер на Дружеството, тогава директорът на Дружеството е длъжен да уведоми заложния кредитор за провеждането на общо събрание на участниците/акционерите по начина, предписан в Устава, по-специално, за мястото и часа на общото събрание и дневния ред. Протоколът се подписва от заложния кредитор заедно с останалите участници/акционери.

Ако участниците в Дружеството не уведомят заложния кредитор, упражняващ правата на участник/акционер в Дружеството, за провеждането на общото събрание и вземат решение без него, тогава заложният кредитор ще може да оспори решението в съда. 2

Има случаи, при които небрежното отношение към стандартните разпоредби на закона почти е довело до почти пълна загуба на контрол върху компанията.

Така например, в един от случаите, 3 веднага след като доставчикът стана залогодател на 100% дял в Дружеството, той реши да увеличи уставния капитал на LLC чрез принос на трета страна в размер на 140 000 рубли. При номинален размер на уставния капитал от 10 000 рубли, такъв принос осигури на трета страна дял от 93,33% и намали дела на собственика почти 10 пъти - до 6,67%! Заверявайки нотариално взетото решение, доставчикът се позовава на факта, че съгласно договора до прекратяване на залога правата на дружествен участник се упражняват от заложния кредитор, с изключение на правото да избира изпълнителни органидружество, предсрочно прекратяване на правомощията им и определяне размера на възнаграждението им, което се задържа от залогодателя.

Съдът застана на страната на участника-залогодател, като призна решението на доставчика-залогодател за невалидно. Основанието за вземане на такова решение е, че предметът на залог по договора за залог е оценен от страните в размер на 45 000 000 рубли, а от независим оценител на 101 415 000 рубли. При тези условия вноската на трета страна в уставния капитал на LLC в размер на 140 000 рубли очевидно е непропорционална на намаляването на действителната стойност на дела на настоящия участник в компанията.

Друг ярък пример 4: банката, приемайки 51% от уставния капитал на LLC като обезпечение за издадената банкова гаранция, получава реален корпоративен контрол върху дружеството и го довежда до несъстоятелност (съдът мълчи как точно, но посочва, че факт). Според нас действията на банката са напълно законни от юридическа гледна точка. Гражданският кодекс на Руската федерация по подразбиране директно установява наличието на корпоративни права за заложния кредитор на дял. В тази ситуация обаче собственикът на дружеството е „спасен” от факта, че съдът приема, че правата на Банката, преди вписването на залога на дружествения дял, вече са гарантирани изцяло с друга временна мярка и ищецът е въведен в заблуждение относно необходимостта от прехвърляне на дела като залог.

Тези два примера ясно демонстрират, че ако използвате лошо обезпечение с акции, всъщност можете да загубите контрол върху бизнеса или да се изправите пред няколко години съдебни спорове. Ето защо е важно да се уточнят по-подробно всички права на страните по отношение на упражняването на правата на участник в LLC при сключване на договор за залог.

Второ, според закона залогодателят няма право да отчуждава предмета на залога без съгласието на заложния кредитор, освен ако не е предвидено друго в закон или споразумение (клауза 2 на член 346 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Независимо дали такава разпоредба е залегнала в споразумението за залог на дял в LLC, участник в дружеството няма да може да продава, дари, обменя дял, издава дял за продажбата му или да се оттегли от дружеството без съгласие на залогодателя, като се има предвид, че информацията за залога на дял е отразена в Единния държавен регистър на юридическите лица. При нотариално удостоверяване на сделка с дял, нотариусът непременно ще изиска да му предоставите договор за залог, а след запознаване с договора и писменото съгласие на заложния титуляр.

При залагане на акции всички ограничения на залогодателя по отношение на акциите са посочени в заповедта за залог, въз основа на която регистраторът прави записи относно условията на залога в личните сметки на залогодателя и акционера. По този начин регистраторът също няма да извършва сделки за отчуждаване на заложени акции без съгласието на заложния кредитор.

На трето място, залогът на дял/акции в дружеството се запазва при прехвърляне на дял/акции на друго лице, включително по реда на универсалното наследство (наследник, правоприемник). юридическо лице) (клауза 1 от член 353 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Така, ако заложеният дял/дялове от дружеството се прехвърлят на наследниците на починалия участник/акционер, заложният кредитор не се лишава от възможността да наложи възбрана върху заложената вещ, при условие че непогасеното главно задължение остане непокътнато.

Вземане на важни решения на участниците/акционерите на дружеството със съгласието на ипотекарния кредитор

В договора за залог на дял (акции) е възможно да се установи списък с въпроси от компетентността на общото събрание, решенията по които трябва да бъдат предварително съгласувани със заложния кредитор. Ако залогодателят е само един от участниците/акционерите на Дружеството, тогава само той трябва да получи предварително писмено съгласие за гласуване по въпроса, разглеждан на общото събрание на участниците/акционерите.

Решенията на общото събрание на участниците/акционерите на дружеството, приети след консултация със заложния кредитор, включват следното:

относно одобрението на големи сделки, включително договори за заем (споразумения за кредит), гаранции, сделки за отчуждаване, залог на недвижими имоти, дялове в дъщерни дружества и друго ценно имущество, независимо от сумата на сделките;

за предсрочно освобождаване от правомощия и назначаване на нов директор;

при реорганизация/ликвидация на дружеството;

за увеличаване на уставния капитал, промяна на устава на дружеството.

важно!Ако участник в LLC гласува на събрание, без да получи предварителното писмено съгласие на заложния кредитор в нарушение на договора за залог, тогава последният има малък шанс да оспори решението на общото събрание, взето без да се вземе предвид неговото мнение, включително относно основанието за злоупотреба на корпоративните права от страна на залогодателя, позовавайки се на член 10 от Гражданския кодекс на Руската федерация. 5 Това се дължи на факта, че Законът „За LLC“ дава право на обжалване на решения, взети от общото събрание, само на участници, които не са участвали в гласуването или са гласували против оспорваното решение и такова решение нарушава техните права и законни интереси (клауза 3 от член 181.4 от Гражданския кодекс на Руската федерация, клауза 1, член 43 от Федералния закон „За LLC“ и клауза 7, член 49 от Федералния закон „За АД“). В този случай съдилищата посочват, че нарушението на договора за залог дава право да се иска предсрочно изпълнение на задължението, обезпечено със залога, но не обезсилва действията на залогодателя. Отбелязваме, че в този случай имаме предвид ситуации, при които правата на участника не се прехвърлят на заложния кредитор.

Същата ситуация може да възникне, когато решението е взето от едноличния акционер на АД, тъй като неговите решения не са заверени от никого, а в параграф 7 на чл. 49 от Федералния закон „За АД“ установява подобни правила за оспорване на решения на акционерите. В АД с няколко акционери обаче е невъзможно да се вземе решение на общо събрание на акционерите без предварителното съгласие на заложния кредитор, тъй като сега регистраторът, изпълняващ функциите на преброителната комисия, следи за спазването на процедурата и няма да заверява протокола без залогодателят да представи писменото съгласие на заложния кредитор. Същото важи и за LLC, в което участниците не са променили нотариалната процедура за заверка на решения към различна опция за заверка на протокола.

Прекратяване на залог и премахване на тежест

Пълното погасяване на задължението, обезпечено със залог, не е достатъчно за премахване на залога (член 352 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Вписване в Единния държавен регистър на юридическите лица за обременяване на дял със залог се отменя само въз основа на заявление от заложния кредитор по формуляр № P14001 или въз основа на влязло в сила съдебно решение. 6 Заявлението по образец № Р14001 се подписва от заложния кредитор, автентичността на подписа на който е нотариално заверена. По този начин, информация за залог на дял не може да бъде изключена от Единния държавен регистър на юридическите лица без знанието на заложния кредитор.

Законът обаче не установява срок за подаване на такова заявление до данъчната служба след погасяване на основното задължение. Страните обаче могат да установят даден периодв договора за залог. Освен това залогодателят има право законно да принуди заложния кредитор да подаде заявление след пълното погасяване на основното задължение.

По отношение на акционерно дружество вписването в регистъра на акционерите на вписване за погасяване на залога на акции се извършва от регистратора въз основа на заповед за прекратяване на залога на акции, подписана от заложния кредитор или съвместно от залогодателя и заложния кредитор.

Възбрана върху заложени дялове/дялове от дружеството

Ако длъжникът не изпълни задължението, обезпечено със залога, заложният кредитор има право да възбрани заложените дялове (клауза 1 от член 348 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

По правило възбраната върху ипотекиран имот се извършва по решение на съда. В същото време договорът за залог може да предвиди извънсъдебно производство за налагане на възбрана върху заложеното участие в Дружеството, но на практика е свързано с много административни процедури, така че съдебното производство за възбрана следва да се вземе като ръководство.

важно! Налагането на възбрана върху заложен дял/акции в Дружеството не гарантира на заложния кредитор прехвърлянето на дела/дяла в негова/нейна собственост, тъй като:

1) в LLC с двама или повече участници в Дружеството или останалите участници единодушно; взетото решениеможе да плати на ипотекарния кредитор действителната стойност на дела или част от дела пропорционално на размера на дълга в рамките на 3 месеца от датата на възбрана върху дела (клауза 2 и клауза 3 от член 25 от Федералния закон „За LLC“ “). Законът за АД не предвижда подобни правила.

2) Възбрана върху акции/акции се извършва чрез продажбата им на (публичен) търг. За да получи дял/дял, заложният кредитор трябва да участва и да спечели търга.

В договора за залог на дял/акции може да се предвиди и един от двата механизма за продажба на заложените дял/акции - чрез:

получаване на дял от дружеството в собственост на заложния кредитор на цената, посочена в договора, но не по-ниска от пазарната цена;

продажба на предмета на залога от заложния кредитор на друго лице на цена не по-ниска от пазарната цена с приспадане на сумата на дълга, обезпечен със залога, от постъпленията.

НО! тези методи са възможни, ако залогодателят е или индивидуален предприемач (Член 350.1. Граждански кодекс на Руската федерация). В този случай ипотекарният кредитор може да бъде и лице, което няма статут на индивидуален предприемач.

Също така отбелязваме, че ако към момента на прехвърляне на заложената част в собственост на заложния кредитор, нейната действителна стойност надвишава сумата на неплатения дълг, тогава кредиторът ще трябва да плати разликата на залогодателя (клауза 2 на член 350.1 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Освен това трябва да се има предвид, че възбрана върху дял/дял не може да бъде взета, ако са изпълнени едновременно две условия(клауза 1 и клауза 2 на клауза 2 на член 348 от Гражданския кодекс на Руската федерация):

периодът на забавяне е по-малък от три месеца.

размерът на претенциите на заложния кредитор е явно непропорционален на стойността на заложената част/дялове. Това се случва, когато размерът на неизпълненото задължение е по-малък от 5% от размера на доказаната от залогодателя 7 пазарна стойност на заложения дял/акции, т.е. текущата действителна стойност на дела/акциите, определена на база балансаорганизация към последната отчетна дата или пазарната стойност, посочена в доклада на независим оценител.

Например, ако към датата на възбрана върху акцията/акциите тяхната действителна стойност е повече от 2 милиона рубли, а сумата на непогасения дълг е само 100 000 рубли, тогава най-вероятно на заложния кредитор ще бъде отказан запор върху акцията/ акции.

И така, залогът на акции/акции в дружества е надеждна гаранция за кредитора (заложния кредитор), че дългът му е надеждно обезпечен. В същото време законът дава възможност за уреждане на особеностите на отношенията на страните, конкретното разпределение на правомощията в полза на залогодателя или заложния кредитор. Нарушаването на баланса на интересите може да се превърне в предпоставка за злоупотреба от една или друга страна и следователно е малко вероятно да се мине с просто изявление „ще сключим споразумение за залог на дял/акции“.

1. клауза 6 от Заповед на Федералната служба за финансови пазари на Русия от 28 юни 2012 г. № 12-52/pz-n „За одобряване на Процедурата за вписване на залози на емисионни ценни книжа в регистъра на собствениците на ценни книжа и извършване на промени към регистъра относно прехвърляне на права върху заложени поименни емисионни ценни книжа"

2. резолюция Арбитражен съдСеверозападен район по дело № А56-22247/2016 г. от 05.04.2017 г.

3. Определение на Деветнадесети апелативен арбитражен съд по дело № А36-5304/2016 г. от 31.03.2017 г.

4. Определение на Девети арбитражен апелативен съд № А40-216102/15 от 26.10.2016г.

5. Решението на Арбитражния съд на Санкт Петербург и Ленинградска област, оставено непроменено с решение на Тринадесети апелативен арбитражен съд по дело № А56-71/2010 от 28 декември 2010 г.; Решение на арбитражен съд Кировска областпо дело No от 22.01.2016 г.;

6. клауза 3 чл. 22 Федерален закон „За LLC“; Писмо от 11 януари 2016 г. № ГД-4-14/52@ По някои въпроси, свързани с използването Федерални закониот 30 март 2015 г. № 67-FZ, от 29 юни 2015 г. № 209-FZ и от 29 декември 2015 г. № 391-FZ;

7. ал. 3, клауза 19 от Резолюцията на Пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 17 февруари 2011 г. № 10 „Относно някои въпроси на прилагането на законодателството относно залога“; Определение на единадесети ААС от 16.08.2016 г. по дело № А55-1661/2016 г.